|
|
|
| ECLI:NL:OGEAA:2024:253 | | | | | Datum uitspraak | : | 20-11-2024 | | Datum gepubliceerd | : | 09-01-2025 | | Instantie | : | Gerecht in Eerste Aanleg van Aruba | | Zaaknummers | : | AUA202202775 | | Rechtsgebied | : | Civiel recht | | Indicatie | : | overdracht en levering van aandelen, schulden, aansprakelijkheid. | | Trefwoorden | : | san | | | | Uitspraak | Vonnis van 20 november 2024
Behorend bij A.R. no. AUA202202775
GERECHT IN EERSTE AANLEG VAN ARUBA
VONNIS
in de zaak van:
1. de vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
MASSARI REALTY, PROPERTY MANAGEMENT & SERVICES VBA,,
hierna ook te noemen: Massari, en
2 [Eiseres],
hierna ook te noemen: [eiseres],
beiden te Aruba,
eisers,
hierna gezamenlijk te noemen: Massari c.s.,
gemachtigde: de advocaat mr. O.E. Kostrzewski,
tegen:
1de rechtspersoon naar buitenlands recht GREENLAND FINANCIAL GROUP CORP,
te Panama, voor deze zaak gedomicilieerd in Aruba te [adres],
hierna ook te noemen: Greenland,
gemachtigde: de advocaat mr. N.S. Gravenstijn,
2de rechtspersoon naar buitenlands rechtYOSEMITE INVESTMENTS LIMITED,
te Anguilla, voor deze zaak gedomicilieerd in Aruba te [adres],
gemachtigde: de advocaat mr. N.S. Gravenstijn,
3de naamloze vennootschap COCO BEACH N.V.,
te Aruba,
hierna ook te noemen: Coco,
gemachtigde: de advocaat mr. N.S. Gravenstijn,
4de naamloze vennootschap CRYSTAL REAL ESTATE N.V.,
te Aruba,
hierna ook te noemen: Crystal,
gemachtigde: de advocaat mr. N.S. Gravenstijn,
5[Gedaagde 1],
te Aruba,
hierna ook te noemen: [gedaagde 1],
gemachtigde: aanvankelijk de advocaat mr. N.S. Gravenstijn, vanaf gelegenheid tot dupliek de advocaat mr. G. de Hoogd,
en
6[Gedaagde 2],
te Aruba,
hierna ook te noemen: [gedaagde 2],
gemachtigde: aanvankelijk de advocaat mr. N.S. Gravenstijn, vanaf gelegenheid tot dupliek de advocaat mr. G. de Hoogd,
gedaagden,
hierna gezamenlijk ook te noemen: Yosemite c.s..
1DE PROCEDURE
1.1
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- het verzoekschrift met producties, ingediend op 25 augustus 2022;
- de door Massari c.s. genomen akte houdende een wijziging van eis, met producties;
- de conclusie van antwoord van Yosemite c.s., met producties;
- de conclusie van repliek tevens houdende (1) een volgende wijziging van eis met betrekking tot Yosemite, Greenland, [gedaagde 1] en [gedaagde 2], en (2) een intrekking van eis met betrekking tot Coco en Crystal;
- de door Yosemite, Greenland, [gedaagde 1] en [gedaagde 2] (hierna gezamenlijk ook te noemen: Greenland c.s.) genomen akte houdende (1) bezwaar tegen de in de conclusie van repliek neergelegde wijziging van eis, (2) een verzoek tot voeging ex artikel 127 Rv, en (3) een verzoek namens – zo begrijpt het Gerecht - Coco en Crystal om proceskostenveroordeling in verband met de jegens hen door Massari c.s. ingetrokken eis;
- de door Massari c.s. genomen antwoordakte;
- de door Yosemite en [gedaagde 1] (hierna gezamenlijk: [gedaagde 1] c.s.) genomen conclusie van dupliek, met producties;
- de tegen Greenland en [gedaagde 2] (hierna gezamenlijk: [gedaagde 2] c.s.) verleende akte van niet dienen van dupliek;
- het verzoek van Massari c.s. om fysiek pleidooi.
1.2.1
De door Massari c.s. in hun conclusie van repliek neergelegde wijziging van eis wordt toegelaten, omdat Yosemite, Greenland, [gedaagde 1] en [gedaagde 2] ampel gelegenheid hebben gehad hun verdediging daarop in te richten. Het Gerecht gaat daarom voorbij aan het door hen opgeworpen bezwaar tegen de (tweede) eiswijziging.
1.2.2
De door Greenland c.s. verzochte voeging ex artikel 127 Rv van de onderhavige zaak met de procedure onder zaaknummer A.R. AUA202302105 wordt afgewezen omdat het Gerecht Massari c.s. volgt in hun standpunt dat toewijzing van dat verzoek onredelijke vertraging oplevert van de onderhavige procedure.
1.3
Pleidooi heeft plaatsgevonden op 9 april 2024. [Eiseres] is ter zitting verschenen samen met haar gemachtigde; Massari is verschenen bij haar gemachtigde; [gedaagde 2] is samen met zijn gemachtigde verschenen in persoon en voor Greenland (als zijnde haar directeur). Na pleidooi zijn nog de volgende aktes genomen:
- de door Massari c.s. genomen akte houdende uitlating hypothecaire lening, met producties;
- de door [gedaagde 2] c.s. genomen antwoordakte;
- de door [gedaagde 1] c.s. genomen antwoordakte.
1.4
Mogelijke in voormelde akte van [gedaagde 2] c.s. opgeworpen bevrijdende stellingen blijven buiten beschouwing, omdat Massari c.s. daarop niet hebben kunnen reageren. Hetzelfde geldt voor de door [gedaagde 1] c.s. genomen antwoordakte. Het in die akte neergelegde “Summier commentaar op de pleitnota van eiseressen van 9 april 2024” blijft ook buiten beschouwing, omdat voor naprocederen geen ruimte bestaat, temeer omdat Massari c.s. niet hebben kunnen reageren op dat commentaar.
1.5
In de stukken van partijen wordt herhaaldelijk verwezen naar complete conclusies of aktes uit andere tussen partijen gevoerde procedures. Het Gerecht gaat daaraan voorbij, omdat niet duidelijk is gemaakt welke specifieke onderdelen van die stukken van belang zijn in de onderhavige procedure. Het is niet de taak van het Gerecht om op zoek te gaan naar voor deze procedure relevante passages in stukken met betrekking tot andere tussen partijen gevoerde procedures.
1.6
Vonnis is nader bepaald op heden.
2DE FEITEN
2.1
Als enerzijds gesteld en anderzijds erkend dan wel niet of onvoldoende bestreden alsmede op grond van overgelegde producties voor zover niet of onvoldoende bestreden staat onder meer het volgende vast tussen partijen.
2.2
Crystal is erfpachthouder van een aantal in Aruba te Rodger’s Beach gelegen terreinen (hierna: de percelen) waar het Serena Project wordt ontwikkeld. Dit project (hierna: het Serena Project) beoogt een belangrijke bijdrage te vormen aan de ontwikkeling van de Arubaanse economie vooral met betrekking tot San Nicolas.
2.3
Coco is enig aandeelhouder in het kapitaal van Crystal. Vervreemding en overdracht van het Serena Project is gelet op de aan de percelen verbonden erfpachtvoorwaarden alleen mogelijk door vervreemding/overdracht van de aandelen in Coco. De Statuten van Coco voorzien in een zogeheten blokkeringsregeling.
2.4
In de notariële akte van erfpachtverlening door het Land Aruba aan Crystal van 1 juli 2008 staat onder meer het volgende:
“Overdracht van de aandelen van de naamloze vennootschap Crystal Real Estate N.V. aan een derde is niet mogelijk tenzij met de voorafgaande goedkeuring van de Minister, welke goedkeuring niet op basis van onredelijke gronden zal worden onthouden.”.
Coco heeft op enig moment zo’n toestemming verzocht, maar ten tijde van het in deze zaak gehouden pleidooi op 9 april 2024 had zij die nog niet verkregen.
2.5
Massari, Greenland en Yosemite hebben op 27 september 2021 een Joint Venture Agreement gesloten (hierna: JVA). In de JVA, waarin met “project” wordt bedoeld het Serena Project, staat onder meer het volgende:
“This Joint Venture Agreement, hereinafter referred to as: the ‘Agreement’, is made on September 27th, 2021;
By and between:
MASSARI REALTY, PROPERTY MANAGEMENT & SERVICES VBA
(…), hereinafter referred to as: ‘Massari’;
And:
Selling parties, directly or indirectly:
GREENLAND FINANCIAL GROUP, CORP
(…), hereby duly represented by its Director [gedaagde 2], hereinafter referred to as: ‘Greenland’,
YOSEMITE INVESTMENTS LIMITED
(…), hereinafter referred to as: ‘Yosemite’
Massari, Greenland and Yosemite, hereinafter referred to as Party of Parties in the singular and plural respectively.
RECITALS:
WHEREAS:
Greenland and Yosemite together own of all the shares of Coco (…) which in its turn holds all the shares of Crystal (…) (the Companies). Crystal (…) holds (among others) a commercial building under construction, situated on a right of long lease until 2 July 2068, at Rogers Beach, consisting of (the Property):
- a parcel of land, in total 6.309 m2 in size and further described in measurement certificate 27 of 14 april 2008, and
- a parcel of land, in total 1.383 m2 in size, and further described in measurement certificate 5 of 2016.
WHEREAS:
Coco (…) owns various permits and assets including a restaurant, watersports, etcetera as well as materials and other assets.
WHEREAS:
Ennia (…) had a mortgage on the Property (the Ennia Mortgage), and Ennia (…) is in the process of executing the Ennia Mortgage in regards to which a public auction is scheduled for Thursday, September 30th 2021.
WHEREAS:
Massari has arranged with Elite Mortgage LTD to bail out the Property through a refinance of the Property by Elite Mortgage LTD.
WHEREAS:
In regards thereto, the Parties have agreed to enter into this Agreement under the terms and conditions as set forth in this Agreement.
NOW, THEREFORE, IT IS HEREBY AGREED AS FOLLOWS:
ARTICLE 1: Actions by Massari
1.1
Massari has arranged with Elite Mortgage LTD to be ready willing and able to refinance the mortgage trough a transfer to pay of the Ennia Mortgage and simultaneously take over or place a new mortgage.
(…).
ARTICLE 2: Actions by Greenland and Yosemite
2.1
Greenland and Yosemite shall immediately cause to be transferred or assigned 80% of the shares of the Companies to Massari.
2.2
The remaining 20% shall be transferable (to third parties) to the discretion of Greenland and Yosemite.
(…).
ARTICLE 3: New Director
3.1 [
Eiseres] shall be appointed as the new Director of the Companies.
(…).
3.3
The previous director, [gedaagde 2], certifies that he will not incur any new debts and/or liabilities that have a material effect on the companies.
ARTICLE 4: Call / put option
4.1
Greenland and Yosemite shall be granted a call option valid for 6 months to buy out a sufficient potion of Massari’s (or assigns) shares so that Massari’s shares shall be reduced to 25% of the shares of the companies, should Greenland and Yosemite decide to exercise this option. In order to exercise this option, Greenland and Yosemite must do all of the following: 1) give Massari at least 30 days’ notice of the intention to exercise the option, 2) pay off the above mortgages in full including interest, 3) pay a $50,000 share exercise price to Massari/assigns.
4.2
Should Greenland and Yosemite not exercise the above option; they shall be granted an extension of the call option of 6 additional months by performing the above but with the share exercise price changed to an amount equal to 12.5% of the amount of the mortgage(s) filed.
4.3
Greenland and Yosemite shall be granted a put option which may be exercised 1 year form the anniversary date of this agreement to sell all their shares to Massari for $200,000, payable in 20 equal monthly installments of $10,000 each, for which a notice shall be required. A minimum notice of 90 days shall be required.
4.4
If the company(s) and/or assets are sold before any of the options are exercised, the options will be nullified, however the proceeds of sale will be distributed based on comparing the net proceeds that would go to Greenland and Yosemite had the option been exercised versus not exercised and the higher of the net would inure to the benefit of Greenland and Yosemite.
ARTICLE 5: New buyer
5.1
If either party brings in a buyer that purchases the entire project, the party that brought in the buyer shall receive 10% of profit. Buyers brought in by a broker are not considered as having been brought in by a party.
ARTICLE 6: Warranties
(…).
6.3
Greenland and Yosemite personally jointly and severally warrant that the debts of the Companies consist only of the Ennia Mortgage, including costs, long lease and ground tax.
6.4
Greenland and Yosemite personally jointly and severally warrant that the Companies are not subject to any incurred, pending, or potential liabilities.
(…).”.
2.6
De door [gedaagde 2] namens Coco, Crystal, Greenland en ook op persoonlijke titel op 5 oktober 2021 ondertekende “Declaration and acknowledgement” (hierna: DA), waarin met “JC” en met “I” en met “my” telkens wordt bedoeld [gedaagde 2] en met “JV Agreement” de JVA, vermeldt onder meer het volgende:
“(…).
[Gedaagde 2] (…) hereby:
1) Acknowledge that Massari (…) has fulfilled its obligations pertaining to the JV agreement entered in to on
2) Acknowledge that Elite Mortgage Ltd (hereinafter referred to as: “Elite”) has shown that they are ready, willing, and able to complete the purchase mortgage from Ennia Caribe Leven (Aruba) NV (hereinafter referred to as: “Ennia”) as indicated in the aforementioned JV Agreement, and has spent considerable time and money in making the arrangements to do so
3) Acknowledge that they are ready, willing and able to, and irrevocably agree to sign and execute the Loan agreement and secondary mortgages being prepared by [betrokkene 1] LL.M Civil law notary, according to the information provided to her in the JV Agreement, and the normal terms and conditions as typically applicable to these types of documents immediately upon the are being ready by the above-mentioned civil law notary.
(…).
8) That to the best of my and the Companies knowledge, there are no other taxes due, other than land lease, and property taxes already disclosed and possible late fees for late filing of our income taxes.
9) JC is considering a possible legal case against Ennia (…) and/or Ennia Caribe Leven N.V. for damages suffered but shall make sure that they do not interfere with any of the above rights of Elite and/or Massari as well as Crystal and/or Coco (…) or diminish the mortgages in any way, including but not limited to Security interests, etc.
10) I and the Companies will hold Elite and Massari harmless for any of our actions should JC undertake the above legal case against Ennia and will hold Elite, Massari, Crystal and Coco (…) harmless for any debts and/or liabilities of the companies prior to assigning the shares, other than as indicated in the JV agreement, specifically ground lease and property taxes.
11) That the shares of stock in Crystal and Coco that are owned by Greenland and Yosemite shall be held in escrow as collateral until the liens are cleared, any other liabilities that may occur from prior to or up to the transfer of shares indicated in the JV agreement including the liens just discovered are released, and any potential tax liabilities are handled and the Tax Authority gives a positive declaration of fiscal good standing with a zero-balance tax debt through the date of share transfer. This includes that in the event of exercising the put option of the 20% of their shares, the funds will go towards settlement of any liability prior to be disbursed to them.
(…).”.
2.7
Massari c.s. hebben als productie 13 bij het verzoekschrift een niet door partijen ondertekende overeenkomst overgelegd. De tekst van die overeenkomst (hierna: de Overeenkomst) luidt onder meer als volgt:
“
SHARES PURCHASE, SALE AND TRANSFER AGREEMENT
(overeenkomst tot en akte van overdracht en levering van aandelen)
BY AND BETWEEN:
A. GREENLAND,
(…), hereby duly represented by its Director [gedaagde 2] (…);
B. YOSEMITE,
(…), hereby duly represented by its Director IMC Management (Anguilla) Limited (…);
C. [GEDAAGDE 1]
(…);
D. COCO,
(…), hereby duly represented by its Director [gedaagde 2] (…)
Greenland, Yosemite and [gedaagde 1] are all acting in the capacity of owner and seller of shares; Coco is amongst others acting in the capacity of legal entity acknowledging the share transfer as stated in art. 2:110 par 2 BW Aruba;
AND
E. MASSARI
(…), hereby duly represented by its Director [eiseres] (…), in the capacity of buyer of shares;
Massari, Greenland, Yosemite, Coco and [gedaagde 1], hereinafter referred to as ‘Parties’;
RECITALS
Whereas:
-Greenland and Yosemite own together with [gedaagde 1] the shares in Coco (…); Greenland owns 436 shares numbered from 1 up to and including 60 and 101 up to and including 476; Yosemite owns 40 shares numbered from 61 up to and including 100; [gedaagde 1] owns 24 shares, numbered 477 up to and including 500; no other shares have been issued, promised or pledged to anyone and there are no claims on or towards these shares;
-Coco (…) owns all 600 shares in Crysal (…), numbered from 1 up to and including 600; no other shares have been issued, promised or pledged to anyone and there are no claims on or towards these shares;
-Crystal holds (among others) a commercial building under construction, situated on a right of long lease until 2 July 2068, at Rogers Beach, consisting of (hereinafter: the Property):
(i) a plot of land, registered in the name of Crystal, approximately 6.309 m2 (…);
(ii) a plot of land, registered in the name of Crystal, approximately 1.383 m2 (…);
-Ennia (…) had a mortgage on the Property;
-Massari had arranged with Elite Mortgage LTD to bail out the Property through a refinance of the Property by Elite Mortgage LTD;
-In regard thereto, parties have entered into a Joint Venture Agreement dated September 27th 2021 (hereinafter ‘JVA’) (…);
-in the JVA Parties agreed, among others, in article 2.1 that Greenland and Yosemite shall transfer 80% of the shares in Coco to Massari and Coco will transfer 80% of the shares in Crystal to Massari, which has been acknowledged - if and to be extend necessary- by all Parties by Declaration and Acknowledgement dated October 5th 2021 (hereinafter: ‘DA’) (…);
-aforementioned transfer of shares has not been executed yet and shall be done so per this Agreement with respect to the shares in Coco;
-as to aforementioned transfer of shares in Crystal, other provision will be made as stipulated in this Share Transfer Agreement;
NOW, THERFORE, IT IS HEREBY AGREED AS FOLLOWS
Article 1: Share Sale and Transfer from Greenland to Massari
Greenland hereby sells and transfers 349 of its shares in Coco including the corresponding full voting rights, to Massari, which shares are numbered 101 up to and including 449.
Massari hereby accepts the ownership of the shares in Coco, numbered 101 up to and including 449.
Coco hereby declares to acknowledge aforementioned transfer. In the event of a refusal of acknowledgement, Coco shall be served with this deed of transfer as stated in art. 2:110 par. 2 BW Aruba.
Article 2: Share Sale and Transfer from Yosemite to Massari
Yosemite hereby sells and transfers 32 of its shares in Coco, including the corresponding full voting rights to Massari, which shares are numbered 61 up to and including 92.
Massari hereby accepts the ownership of the shares in Coco, numbered 61 up to and including 92.
Coco hereby declares to acknowledge aforementioned transfer. In the event of a refusal of acknowledgement, Coco shall be served with this deed of transfer as stated in art. 2:110 par. 2 BW Aruba.
Article 3: Share Sale and Transfer from [gedaagde 1] to Massari
[Gedaagde 1] hereby sells and transfers 19 of its shares in Coco, including the corresponding full voting rights, to Massari, which shares are numbered 477 up to and including 495.
Massari hereby accepts the ownership of the shares in Coco, numbered 477 up to and including 495.
Coco hereby declares to acknowledge aforementioned transfer. In the event of a refusal of acknowledgement, Coco shall be served with this deed of transfer as stated in art. 2:110 par. 2 BW Aruba.
Article 4: Miscellaneous
Yosemite, Greenland, Coco and [gedaagde 1], hereby declare and guarantee that:
-With this sale and transfer Massari owns 80% of all shares in Coco;
Yosemite, Greenland and [gedaagde 1] were rightful owners of the shares up until the moment of transfer to Massari;
-All the shares that are hereby sold and transferred to Massari are fully paid up;
There are no liens, claims or any other liabilities pertaining to the transferred shares;
-No petition has been filed and no request or decision has been made to liquidate or dissolve Coco or Crystal;
-Coco and Crystal have no debts to Greenland, Yosemite, [gedaagde 1] or [gedaagde 2], nor did Greenland, Yosemite, [gedaagde 1] or [gedaagde 2] have (had) any claims on Coco or Crystal that they transferred to third parties;
-All debts that Crystal and Coco had on the day of signing of the JVA were disclosed to Massari in writing. All stated in the JVA and DA remains in full force and effect.
(…).
Article 6: Call option dispute
Parties are still in dispute regarding the call option as mentioned in article 4.1 and 4.2 of the JVA. Massari is of the opinion that the call option as meant in article 4.1 JVA has to be exercised within 6 months as of the date of singing of the JVA, therefore within 6 months as of September 27th 2021. By excised is meant, that within 6 months from September 27th, 2021, Yosemite and/or Greenland have to fulfill all the conditions as stated in art. 4.1 JVA for the call options to be exercised, which conditions are: giving a 30 days’ notice of the intention to exercise the call option, and pay off the mortgage due to Elite/assigns in full including interest, and pay a USD 50.000 share exercise price tot Massari/assigns. The period in which Yosemite/Greenland can exercise the call option can be extended with 6 months, as stated in article 4.2 JVA, meaning that Yosemite and/or Greenland have to fulfill within those extended 6 months all the conditions for the call option to be exercised, which conditions are: giving a 30 days’ notice of the intention to exercise the call option, and pay off the mortgages due to Elite/assigns in full including interest, and pay a share exercise price tot Massari/assigns, which share exercise price in the 6 month extension is not USD 50.000 but 12,5% of the amount of the mortgage(s) filed. Therefore, Yosemite and Greenland can exercise the call option no later than by September 27th 2022 under the conditions as stated in this article.
Yosemite and Greenland are on the other hand of the opinion, that they can exercise the call option within 6 months as of signing this Share Transfer Agreement.
Parties agree that in the event Yosemite and/or Greenland wish to exercise the call option after September 27th 2022, the Aruban court of law (see article 8 of this Share Transfer Agreement.) will have to rule on whether that is possible or not and therefore rule on the interpretation of the period of time in which the call options from article 4.1 and 4.2 JVA can be exercised.
Article 7 Transfer of shares in Crystal
Article 3 under Overdracht en splitsing recht van erfpacht of the Akte van Erfpachtsverlening of Crystal states, that shares in Crystal cannot be transferred without permission from the relevant Minister. Massari is of the opinion that permission from the Minister is not needed to make the share transfer legally valid and binding. However, to avoid any discussion, Coco herby confirms that it filed a petition for aforementioned permission and is currently awaiting said permission. As soon as that permission is received Coco will transfer to Massari 80% of its current 600 shares in Crystal, making Massari 80% shareholder in Crystal. Massari reserves the right to demand transfer of aforementioned shares prior to the receival of the permission of the Minister, as well as in the event of refusal of such permission, and the right to demand transfer of those shares as its discretion to a third party at any given time.
(…).”.
2.8
Voorafgaand aan de hiervoor omschreven tekst van de Overeenkomst heeft de volgende correspondentie ter zake van de tekst van de Overeenkomst plaatsgevonden tussen de gemachtigde van Massari c.s. (mr. Kostrzewski voornoemd) en de gemachtigde van Yosemite c.s. (mr. Gravenstijn voornoemd):
-de email van 26 juli 2022 (12:46 PM), waarbij de gemachtigde van Yosemite c.s. het volgende te kennen geeft aan de gemachtigde van Massari c.s.:
“Cliënten zijn altijd bereid de Shares Transfer Agreement te ondertekenen, maar zonder persoonlijke garanties (zie artikel 4 laatste streepje Shares Transfer Agreement versie van 22 juli 2022), want die zijn niet overeengekomen en zonder de bepaling inzake de call option, want de tekst van de JVA (…) van 27 september 2021 is met betrekking tot de Call Option niet voor tweeërlei uitleg vatbaar. De overeenkomst zal van die condities worden opgeschoond en zo spoedig mogelijk worden ondertekend en naar zowel u als de notaris worden gemaild.
(…).”;
-de email van 26 juli 2022 (1:10 PM), waarbij de gemachtigde van Yosemite c.s. het volgende te kennen geeft aan de gemachtigde van Massari c.s.:
“Bij nader inzien kan artikel 6 ‘Call option dispute’ zoals door u in de Share Transfer Agreement (van 22 juli 2022) geformuleerd, blijven staan.
Rest in feite alleen de verwijdering van de persoonlijke garantstelling (laatste streepje artikel 4).
(…).”.
-de email van 26 juli 2022 (1:38 PM), waarbij de gemachtigde van Massari c.s. het volgende te kennen geeft aan de gemachtigde van Yosemite c.s.:
“Bij deze de aangepaste versie met daarin verwijderd de persoonlijke borgstelling. De heer [gedaagde 2] hoeft dus niet meer in persoon mee te tekenen, alleen nog namens Coco. Graag zie ik vandaag de door partijen getekende overeenkomst retour.
Voor zover [gedaagde 2] vanwege zijn verblijf in het buitenland niet reeds vandaag kan tekenen, kunt u alvast de door de andere partijen getekend exemplaar naar mij mailen?
(…).”.
-de email van 26 juli 2022 (2:06:40 PM) (waarin met de laatste versie van de aandelenovereenkomst wordt bedoeld de hiervoor onder 2.7 omschreven versie), waarbij de gemachtigde van Yosemite c.s. het volgende te kennen geeft aan de gemachtigde van Massari c.s.:
“De laatste versie van de aandelenovereenkomst (…) zal onmiddellijk ter ondertekening aan cliënten worden voorgelegd.
Aan de notaris zal worden gevraagd of zij van haar kant nog opmerkingen heeft.
(…).”.
2.9
Bij email van 26 juli 2022 (3:15:42 PM) bericht de gemachtigde van Yosemite het volgende aan de notaris (mr. [betrokkene 2]):
“Wij hebben u zojuist de te ondertekenen aandelenovereenkomst via email doen toekomen. (…)
Kopie van deze mail gaan naar de advocate van Massari, mevrouw mr. Olga Kostrzewski.
Vraag
Moet de aandelenovereenkomst bij u in kantoor worden ondertekend? Ik vraag dit gezien het feit dat cliënten nog in afwachting van de ministeriële goedkeuring (zie artikel 7 van de aandelenovereenkomst) zijn. Dus volgens mij kunnen ze alvast ondertekenen en zodra de goedkeuring is verkregen en het aandeelhoudersregister moet worden aangepast, zij zich naar uw kantoor moeten begeven. Ik verneem graag van u.
Opmerking/verzoek
De bedoeling is dat Massari 80% van de aandelen krijgt en niet meer dan dat. Volgens cliënt [gedaagde 2] zal de aandelenovereenkomst in zijn huidige vorm leiden tot een situatie dat Massari meer dan 80% van de aandelen in Crystal (…) krijgt. Namens cliënt verzoek ik bij deze om uw opinie. Graag uw commentaar.
(…).”.
2.10
Bij email van 26 juli 2022 (4:10:00 PM) bericht de gemachtigde van Massari c.s. het volgend aan de gemachtigde van Yosemite c.s.:
“(…). Wij zijn hier nu al heel lang mee bezig. Cliënte is op verschillende onderdelen tegemoet gekomen aan de verkopers. Nu er eindelijk overeenstemming is bereikt en heden is toegezegd dat de aangehechte versie zal worden getekend, worden er weer problemen opgeworpen. Cliënte is er nu wel klaar mee. Vervangende toestemming zal worden gevraagd. Mochten de verkopers voor het vonnis nog tekenen, dan zal de procedure op hun kosten worden ingetrokken. Dus tenzij het een mail is met de getekende overeenkomst als bijlage, heeft cliënte mij te kennen gegeven om haar niet meer lastig te vallen met andere emailcorrespondentie hieromtrent.
(…).”.
2.11
Het dictum van het tussen partijen door dit Gerecht gewezen vonnis in kort geding van 8 september 2022 in de zaak K.G. AUA202202476 (hierna: het vonnis) luidt – voorzover thans van belang - als volgt:
“Het Gerecht, rechtdoende in kort geding:
5.1
veroordeelt Greenland, Yosemite en [gedaagde 1] om binnen drie dagen na de betekening van dit vonnis de Overeenkomst te ondertekenen;
5.2
bepaalt – voor zover Greenland, Yosemite of [gedaagde 1] in gebreke blijven aan de hiervoor in 5.1 vermelde veroordeling te voldoen – dat dit vonnis in de plaats treedt van de daarvoor vereiste/benodigde medewerking (van één of meer) van hen;
5.3
bepaalt dat dit vonnis in de plaats treedt van de door Coco vereiste erkenning van de overdracht en levering van de aandelen aan Massari;
5.4
veroordeelt Coco om binnen drie dagen nadat door de Minister de voor de overdracht vereiste goedkeuring is verleend, de aandelen genummerd 1 tot en met 480 in het kapitaal van Crystal, althans 80% van het totaal aantal geplaatste aandelen in het kapitaal van Crystal, aan Massari over te dragen en te leveren;
5.5
bepaalt dat dit vonnis in de plaats treedt van alle handelingen van de AvA van Coco die vereist/nodig zijn om [eiseres] tot bestuurder van deze vennootschap te benoemen;
5.6
bepaalt dat dit vonnis in de plaats treedt van alle handelingen van de AvA van Crystal die vereist/nodig zijn om [eiseres] tot bestuurder van deze vennootschap te benoemen;
(…).”.
2.12
Greenland, Coco en [gedaagde 1] hebben de Overeenkomst naar aanleiding van het vonnis ondertekend.
3HET GESCHIL
3.1
Massari c.s. vorderen uiteindelijk om bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad:
“
A. Inzake de overdracht en levering van aandelen aan Massari
( i) Voor recht te verklaren dat Massari met ingang van 26 juli 2022 aandeelhouder is in Coco van de aandelen 101 t/m 449, 61 t/m 92 en 477 t/m 495, althans per een door UEA vast te stellen datum;
Inzake de resterende 20% aandelen
( ii) Gedaagden Greenland en/of Yosemite en/of [gedaagde 1] te gebieden om hun aandelen, zijnde aldus de aandelen die in het kapitaal in Coco resteren na overdracht van 80% van de aandelen in Coco aan Massari als bedoeld onder (i), in escrow te plaatsen bij notaris [betrokkene 2], standplaats Aruba, middels afgifte ter escrow aan de notaris van het originele aandeelhoudersregister van Coco, zulks totdat aan de voorwaarden als genoemd in art. 11 DA is voldaan, althans op een door UEA te bepalen wijze en voor een door UEA te bepalen periode, althans gedaagden Greenland en/of Yosemite en/of [gedaagde 1] te verbieden om de aandelen die in het kapitaal in Coco resteren na overdracht van de aandelen in Coco aan Massari als bedoeld onder (i) en (ii), aan derden over te dragen, zulks totdat aan de voorwaarden als genoemd in art. 11 DA is voldaan, althans voor een door UEA te bepalen periode;
Inzake beweerdelijke schulden van Coco en Crystal
( iii) Te verklaren voor recht dat Crystal geen schulden heeft aan Coco, Greenland, Yosemite, [gedaagde 1] en/of [gedaagde 2] en dat Coco geen schulden heeft aan Crystal, Greenland, Yosemite, [gedaagde 2] en/of [gedaagde 1], althans te verklaren voor recht dat indien en voor zover Coco en/of Crystal door Yosemite/Greenland/[gedaagde 2]/[gedaagde 1] in rechte wordt aangesproken tot betaling aan dezen van een beweerdelijke schuld, Yosemite/Greenland/[gedaagde 2]/[gedaagde 1] daarmee onrechtmatig handelen jegens Massari, althans tekort schieten in de nakoming van de JVA en/of DA en aansprakelijk zijn voor alle schade die Massari als gevolg daarvan lijdt, welke schade zal dienen te worden vastgesteld in een schadestaat procedure;
( iv) Te verklaren voor recht dat indien Coco en/of Crystal door derden in rechte wordt aangesproken voor andere schulden dan de in de JVA en DA genoemden, maar welke schulden voortspruiten uit de periode voordat [eiseres] bestuurder werd van Coco en Crystal, Yosemite/Greenland/[gedaagde 2]/[gedaagde 1] onrechtmatig handelen jegens Massari, althans tekort schieten in de nakoming van de JVA en/of DA en aansprakelijk zijn voor alle schade die Massari als gevolg daarvan lijdt, welke schade zal dienen te worden vastgesteld in een schadestaatprocedure;
Inzake art. 4.1, 4.2 en 5.1 JVA
( v) Te verklaren voor recht dat de in art. 4.1 JVA genoemde termijn van 6 maanden van waarbinnen de call option kan worden uitgeoefend aanvangt op 27 september 2021 en dat de in art. 4.2 JVA genoemde verlenging van 6 maanden ingaat op 27 maart 2022, althans bepalingen 4.1. en 4.2 van de JVA buiten toepassing te verklaren, althans te verklaren voor recht dat het thans nog inroepen van de call option door gedaagden naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar is;
( vi) Te verklaren voor recht dat art. 5.1 JVA voor [gedaagde 2] en/of Greenland, en/of Yosemite, en/of [gedaagde 1] geen recht of bevoegdheid schept om al dan niet namens Coco of Crystal te bemiddelen bij de verkoop van het Serena Project, om namens Coco of Crystal op te treden bij de verkoop van het Serena Project of met een (potentiële) koper namens Coco of Crystal te onderhandelen terzake de verkoop van het Serena Project, dan wel om actief op zoek te gaan naar een koper van het Serena Project;
Inzake het bestuur van Coco en Crystal
( vii) Voor recht te verklaren dat [gedaagde 2] op 1 november 2022 rechtsgeldig is ontslagen als bestuurder van Coco;
( viii) Voor recht te verklaren dat [gedaagde 2] op 27 januari (het Gerecht begrijpt) 2023 rechtsgeldig is ontslagen als bestuurder van Crystal;
( ix) Te verklaren voor recht dat [eiseres] per 8 september 2022, althans een per UEA vast te stellen datum, rechtsgeldig bestuurder is van Coco;
( x) Te verklaren voor recht dat [eiseres] per 8 september 2022, althans een per UEA vast te stellen datum, rechtsgeldig bestuurder is van Crystal;
Inzake de besluiten genomen op 9 september 2022
( xi) Te verklaren voor recht dat de vergadering van aandeelhouders die gehouden is in Coco als weergegeven in de als productie 29 overgelegde notulen, niet rechtsgeldig is en dat de daarin genomen besluiten nietig zijn, althans deze besluiten te vernietigen.
( xii) Te verklaren voor recht dat de vergadering van aandeelhouders die gehouden is in Crystal als weergegeven in de als productie 30 overgelegde notulen, niet rechtsgeldig is en dat de daarin genomen besluiten nietig zijn, althans deze besluiten te vernietigen.
(Persoonlijke) aansprakelijkheid gedaagden
( xiii) Te verklaren voor recht dat [gedaagde 2], [gedaagde 1] Greenland en Yosemite, door de vergadering in Coco op 9 september 2022 te (laten) houden, bij te wonen en [gedaagde 2] decharge proberen te verlenen, onrechtmatig handelen jegens eisers en aansprakelijk zijn voor alle schade die zij als gevolg daarvan lijden, welke schade dient te worden opgemaakt bij staat en te vereffend volgens de wet;
( xiv) Te verklaren voor recht dat [gedaagde 2], door de vergadering in Crystal op 9 september 2022 te (laten) houden, bij te wonen en zichzelf decharge proberen te verlenen, alsook [gedaagde 1] door beweerdelijk aan deze vergadering te participeren als secretaris, onrechtmatig handelen jegens eisers en aansprakelijk zijn voor alle schade die zij als gevolg daarvan lijden, welke schade dient te worden opgemaakt bij staat en te vereffend volgens de wet;
( xv) Te verklaren voor recht dat [gedaagde 2] onrechtmatig handelt / heeft gehandeld jegens Massari en/of [eiseres] door zich na zijn ontslag als bestuurder van Coco en Crystal te blijven voordoen als bestuurder van Coco en Crystal, door zijn uitschrijving uit de KvK als ontslagen bestuurder van Coco en Crystal tegen te houden, en dat [gedaagde 2] aansprakelijk is voor alle schade die Massari en/of [eiseres] en/of Coco en/of Crystal als gevolg daarvan lijden, welke schade zal dienen te worden vastgesteld in een schadestaatprocedure;
( xvi) Te verklaren voor recht dat [gedaagde 2] onrechtmatig handelt / heeft gehandeld jegens Massari en/of [eiseres] door pas daags voor de behandeling van het Kort Geding AUA202300468 aan de banken waar Coco en Crystal bankieren te berichten dat hij geen bestuurder meer is van Coco en Crystal, alsook door pas bij de behandeling ter zitting van Kort Geding AUA202300468 aan Massari/[eiseres]/Coco/Crystal de bankpas van Coco/Crystal te verschaffen, en dat [gedaagde 2] aansprakelijk is voor alle schade die Massari en/of [eiseres] en/of Coco en/of Crystal als gevolg daarvan lijden, welke schade zal dienen te worden vastgesteld in een schadestaatprocedure;
( xvii) Indien en voor zover Uw Gerecht de vordering tot het plaatsen van de aandelen in escrow, althans tot het verbod tot overdracht van deze aandelen, het een en ander als bedoeld onder (B) van dit petitum, zou afwijzen, verklaren voor recht dat Greenland en/of Yosemite en/of [gedaagde 1] en/of [gedaagde 2] jegens Massari en/of [eiseres] en/of Coco en/of Crystal onrechtmatig hebben gehandeld door in art. 11 DA toe te zeggen dat de aandelen in escrow zullen worden geplaats en dit voorts te frustreren, althans dat Greenland en/of Yosemite en/of [gedaagde 1] en/of [gedaagde 2] tekort schieten in de nakoming van art. 11 DA en te verklaren voor recht dat Greenland en/of Yosemite en/of [gedaagde 1] en/of [gedaagde 2] aansprakelijk zijn voor de als gevolg daarvan door Massari en/of [eiseres] en/of Coco en/of Crystal geleden schade, welke schade zal dienen te worden vastgesteld in een schadestaatprocedure;
Tot slot
( xviii) Gedaagden te veroordelen in de kosten van het geding;
( xix) Althans alles als door UEA in goede justitie te bepalen.”.
3.2.1 [
Gedaagde 1] c.s. concluderen dat Massari c.s. niet-ontvankelijk verklaard moeten worden in het door hen verzochte, althans tot afwijzing daarvan, en tot veroordeling van hen in de proceskosten.
3.2.2 [
Gedaagde 2] c.s. concluderen dat Massari c.s. niet-ontvankelijk verklaard moeten worden in het door hen verzochte, althans tot afwijzing daarvan.
3.3
Voorzover van belang voor de uitspraak worden de stellingen van partijen hierna besproken.
4DE BEOORDELING
4.1
Massari c.s. hebben de tegen Coco en Crystal gerichte vorderingen ingetrokken. Evenwel zijn ten behoeve van die twee gedaagden verdedigingswerkzaamheden verricht door hun toenmalige gemachtigde zoals neergelegd in de conclusie van antwoord van Yosemite c.s.. Gelet daarop zullen Massari c.s. bij eindvonnis worden veroordeeld in de kosten van deze procedure gevallen aan de zijde van Coco en Crystal, tot aan deze uitspraak begroot op Afl. 416,67 aan salaris voor de gemachtigde (1/3 punt, tarief 5). Het verweer van Massari c.s. op dit onderdeel wordt verworpen.
4.2
Ter zake van de overige vorderingen van Massari c.s. wordt het volgende vooropgesteld. Uit de hiervoor onder 2.8 weergegeven correspondentie gevoerd tussen (de gemachtigden van) de hierna genoemde partijen volgt naar het oordeel van het Gerecht (en daarmee volgt het Gerecht het standpunt van Massari c.s.) dat tussen die partijen op 26 juli 2022 om 2:06:40 pm overeenstemming is bereikt ter zake van de hiervoor onder 2.7 omschreven (uitonderhandelde) tekst van de Overeenkomst. Sprake was aldus op die datum en dat tijdstip van wilsovereenstemming met betrekking tot die tekst, waardoor de Overeenkomst toen tussen enerzijds Massari en anderzijds Greenland, Yosemite, [gedaagde 1] en Coco tot stand is gekomen, althans mocht Massari gelet op de gang van zaken er op dat moment gerechtvaardigd vanuit gaan dat dit het geval was. De ondertekening door partijen bij de Overeenkomst kan in dat licht niet anders worden gezien als een formaliteit ter bevestiging van hetgeen reeds was overeengekomen. De Overeenkomst is aldus rechtsgeldig en bindend voor enerzijds Massari en anderzijds Greenland, Yosemite, [gedaagde 1] en Coco. Alle weren van Greenland c.s. worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die dat anders maken.
4.3
Verder wordt het volgende vooropgesteld. Bij gelegenheid van pleidooi hebben [gedaagde 2] en Greenland gesteld dat Massari niet aan haar verplichting uit de JVA zou hebben voldaan, doordat zij het er niet toe zou hebben geleid dat de hypothecaire geldlening die Crystal bij Ennia had lopen (en waar Coco mede garant voor stond) is afbetaald danwel is overgenomen. Die stelling, waarbij [gedaagde 1] en Yosemite zich hebben aangesloten, mist in het licht van de door Massari c.s. overgelegde akte uitlating hypothecaire lening in verbinding met de Overeenkomst naar het oordeel van het Gerecht feitelijke grondslag en wordt daarom gepasseerd. Uit die akte in verbinding met de Overeenkomst blijkt genoegzaam dat Massari wel degelijk die contractuele bepaling uit de JVA op 1 oktober 2021, althans op enig moment voor de totstandkoming van de Overeenkomst is nagekomen. Dat dit het geval is blijkt uit twee in de verleden tijd geredigeerde passages uit de Overeenkomst onder het kopje “Whereas:” Die passages luiden als volgt (met onderstreping door GEA):
“-Ennia (…)
had
a mortgage on the Property;
-Massari
had
arranged with Elite Mortgage LTD to bail out the Property through a refinance of the Property by Elite Mortgage LTD;”.
Alle weren van Greenland c.s. niet zijnde (niet toegelaten) bevrijdende stellingen worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die dat anders maken.
4.4
Uit de op 26 juli 2022 tot stand gekomen Overeenkomst volgt dat Massari per die datum aandeelhouder is in Coco van de aandelen 101 t/m 449, 61 t/m 92 en 477 t/m 495. De hiervoor onder (i) omschreven primaire vordering van Massari c.s. zal daarom worden toegewezen als na te melden. Alle weren van Yosemite c.s. op dit onderdeel worden verworpen (zie in dit verband mede de inhoud van voetnoot 1 bij dit vonnis), althans zijn er geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen.
4.5.1
Uit de hiervoor onder omschreven DA volgt de verplichting voor Greenland en Yosemite om hun aandelen, zijnde aldus de aandelen die in het kapitaal in Coco resteren na overdracht van 80% van de aandelen in Coco aan Massari, in escrow te plaatsen. Nu Greenland en Yosemite die verplichting niet zijn nagekomen zal die hiervoor onder (ii) omschreven primaire vordering worden toegewezen als eveneens na te melden. Alle weren van Greenland c.s. op dit onderdeel worden verworpen, althans zijn er geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen.
4.5.2
De vordering onder (ii) zal worden afgewezen voorzover gericht tegen [gedaagde 1], omdat bedoelde verplichting wat hem betreft niet voortvloeit uit de DA, en evenmin uit de JVA (waarbij [gedaagde 1] geen partij is) en/of uit de Overeenkomst.
4.6
Ter zake van de hiervoor onder (iii) omschreven primaire vordering wordt het volgende overwogen. Uit de JVA en de Overeenkomst vloeit tussen partijen bij de Overeenkomst voort dat Crystal geen schulden heeft aan Coco, Greenland, Yosemite, [gedaagde 1] en/of [Gedaagde 2] en dat Coco geen schulden heeft aan Crystal, Greenland, Yosemite, [gedaagde 2] en/of [gedaagde 1]. Dit brengt met zich dat de te dezen door Massari c.s. primair gevorderde verklaring voor recht zal worden toegewezen. Alle weren van Greenland c.s. op dit onderdeel worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen. Bij dit alles wordt nog overwogen dat Massari als grootaandeelhouder in Coco en via Coco in Crystal een rechtens te respecteren belang heeft bij (toewijzing van) deze vordering.
4.7
Uit artikel 4 van de Overeenkomst in verbinding met de JVA en de DA vloeit voort dat ten tijde van de ondertekening van de JVA op 27 september 2021 (en daarna bevestigd ten tijde van de ondertekening door [gedaagde 2] namens Coco, Crystal, Greenland en ook op persoonlijke titel op 5 oktober 2021 van de DA en ten tijde van de totstandkoming op 26 juli 2022 van de Overeenkomst (tussen enerzijds Massari en anderzijds Greenland, Yosemite, [gedaagde 1] en Coco) dat Crystal en Coco op het moment dat [eiseres] bestuurder werd van Coco en Crystal geen andere schulden hadden dan de in de JVA en de DA genoemden (schulden ter zake van grondbelasting en erfpachtcanon). Als Crystal en/of Coco evenwel door derden in rechte succesvol wordt of worden aangesproken door derden voor andere schulden dan die in de JVA en DA genoemden en die voortvloeien uit de periode voordat [eiseres] bestuurder werd van die rechtspersonen, heeft te gelden dat Yosemite c.s. jegens Massari onrechtmatig hebben gehandeld door haar - zoals uit de Overeenkomst in verbinding met de JVA en de DA voortvloeit - te garanderen althans te verklaren dat van dergelijke schulden geen sprake is. Dat Massari als gevolg van dat handelen schade zal lijden is evident. Dit brengt mee dat de hiervoor onder (iv) omschreven primair door Massari c.s. gevorderde verklaring voor recht zal worden toegewezen als na te melden. Alle weren van Greenland c.s. in dit verband worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen.
4.8
Ter zake van de hiervoor onder (v) omschreven vordering van Massari c.s. wordt het volgende overwogen. Redelijke uitleg van de in de JVA omschreven te bewandelen weg tot het inroepen van de bij de JVA overeengekomen call option brengt met zich dat de aanvankelijke termijn van 6 maanden waarin gebruik kan worden gemaakt van die optie aanvangt op het moment dat sprake was van overdracht (van 80%) van de aandelen in Coco aan Massari, ofwel op het moment van de totstandkoming van de Overeenkomst op 26 juli 2022. Gesteld noch is gebleken dat Greenland en/of Yosemite gebruik hebben gemaakt om call optie in te roepen in de periodes waarin dat ingevolge de JVA succesvol kon, te weten 6 maanden na 22 juli 2022 en vervolgens in de verlenging van die termijn met nog eens zes maanden, kortom uiterlijk op 25 juli 2023. Het na ommekomst van die termijn alsnog inroepen van de call optie door Greenland en/of Yosemite is volstrekt zinloos, en daarom naar het oordeel van het Gerecht naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar. In die zin zal de meer subsidiaire vordering onder (v) worden toegewezen. Alle weren van Greenland c.s. op dit onderdeel worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen.
4.9
Artikel 5.1 van de tussen Massari enerzijds en Yosemite en Greenland anderzijds gesloten JVA luidt als volgt: “If either party brings in a buyer that purchases the entire project, the party that brought in the buyer shall receive 10% of profit. Buyers brought in by a broker are not considered as having been brought in by a party.”. Nu [gedaagde 2] en [gedaagde 1] geen partij zijn bij de JVA kan met betrekking tot hen de hiervoor onder (vi) omschreven vordering van Massari c.s. in elk geval worden toegewezen. Greenland en Yosemite hebben de onderhavige vordering en de daaraan door Massari c.s. ten gronde gelegde stellingen niet bestreden. De vordering onder (vi) zal daarom met betrekking tot hen worden toegewezen. Dit temeer omdat Massari, als meerderheidsaandeelhouder in Coco en via Coco als indirect enig aandeelhouder in Crystal, met [eiseres] onbestreden hebben gesteld dat het Serena project niet te koop staat. Alle weren van Greenland c.s. op dit onderdeel worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen.
4.10
Niet in geschil is tussen partijen dat op 9 september 2022 om 16:00 uur een aandeelhoudersvergadering met betrekking tot Coco heeft plaatsgevonden. Blijkens de door Massari c.s. als productie 29 overgelegde notulen van die vergadering zouden daarbij aanwezig zijn als enig aandeelhouder: Greenland, Yosemite en [gedaagde 1]. De vergadering zou volgens de notulen zijn voorgezeten door [gedaagde 2] als bestuurder van Coco, met [gedaagde 1] als notulist. Volgens de notulen is bij deze vergadering [eiseres] op grond van de JVA benoemd als nieuwe directeur van Coco en is aan [gedaagde 2] ontslag verleend als bestuurder van Coco waarbij aan hem decharge is verleend. Vast staat echter dat Massari met ingang van 26 juli 2022 meerderheidsaandeelhouder is in Coco, en gebleken is dat zij niet is opgeroepen voor en niet betrokken is geweest bij de besluitvorming tijdens deze aandeelhoudersvergadering. Reeds daarom is te dezen geen sprake van een rechtsgeldige aandeelhoudersvergadering met betrekking tot Coco en zijn alle tijdens die vergadering genomen besluiten nietig. De hiervoor onder (xi) door Massari c.s. primair verzochte verklaring voor recht zal daarom worden gegeven. Alle weren van Greenland c.s. op dit onderdeel worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen.
4.11
Niet in geschil is tussen partijen dat op 9 september 2022 - vreemd genoeg - eveneens om 16:00 uur een aandeelhoudersvergadering met betrekking tot Crystal heeft plaatsgevonden. Blijkens de door Massari c.s. als productie 30 overgelegde notulen van die vergadering zouden daarbij aanwezig zijn als enig aandeelhouder: “Coco (…) holder of all shares in Crystal (…), represented by its director (…) [gedaagde 2].”. De vergadering zou volgens de notulen zijn voorgezeten door [gedaagde 2] als bestuurder van Crystal, met [gedaagde 1] als notulist. Volgens de notulen is bij deze vergadering [eiseres] op grond van de JVA benoemd als nieuwe directeur van Crystal en is aan [gedaagde 2] ontslag verleend als bestuurder van Crystal waarbij aan hem decharge is verleend. Vast staat echter dat Massari met ingang van 26 juli 2022 meerderheidsaandeelhouder is in Coco, die op haar beurt enig aandeelhouder is in Crystal, en gebleken is dat Massari als meerderheidsaandeelhouder in Coco niet is opgeroepen voor deze aandeelhoudersvergadering teneinde Coco als zodanig te vertegenwoordigen ter zake de besluitvorming met betrekking tot Crystal. Aldus volgt het Gerecht Massari c.s. in hun stelling dat Coco, als enig aandeelhouder in Crystal, niet rechtsgeldig was vertegenwoordigd tijdens die vergadering. Reeds daarom is te dezen geen sprake van een rechtsgeldige aandeelhoudersvergadering met betrekking tot Crystal en zijn alle tijdens die vergadering genomen besluiten nietig. De hiervoor onder (xii) door Massari c.s. primair verzochte verklaring voor recht zal daarom worden gegeven. Alle weren van Greenland c.s. op dit onderdeel worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen.
4.12
Ter zake van de hiervoor onder (xiii) omschreven vordering van Massari c.s. wordt het volgende overwogen. Uit de door Massari c.s. overgelegde productie 31 blijkt dat alle aandeelhouders in Coco rechtsgeldig zijn opgeroepen voor de op 1 november 2022 om 12:00 uur in de middag gehouden Algemene Vergadering van Aandeelhouders in die rechtspersoon, en dat de agenda voor die vergadering (hierna: AVA-1) met die oproeping rechtsgeldig kenbaar is gemaakt aan de aandeelhouders in Coco. Uit de rechtsgeldig opgemaakte notulen van de AVA-1 (productie 32 van Massari c.s.) blijkt dat daarbij rechtsgeldig vertegenwoordigd aanwezig waren Massari als meerderheidsaandeelhouder in Coco, [gedaagde 1] als aandeelhouder in Coco, alsmede [gedaagde 2] in zijn hoedanigheid van bestuurder van Coco. Hoewel rechtsgeldig opgeroepen hebben de rest van de aandeelhouders in het kapitaal van Coco, te weten Greenland en Yosemite, de AVA-1 niet bijgewoond. Tijdens AVA-1 is [gedaagde 2], nadat hij dienaangaande door de vergadering was gehoord, naar het oordeel van het Gerecht rechtsgeldig ontslagen als bestuurder van Coco, en is aan hem geen decharge verleend. Dit alles brengt mee dat de hier besproken vordering van Massari c.s. zal worden toegewezen. Alle weren van Greenland c.s. op dit onderdeel worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen.
4.13
Ter zake van de hiervoor onder (viii) omschreven vordering van Massari c.s. wordt het volgende overwogen. Uit de door Massari c.s. overgelegde productie 33 blijkt dat Coco als enig aandeelhouders in Crystal, alsmede [gedaagde 2] en [eiseres] als bestuurders van Crystal, rechtsgeldig zijn opgeroepen voor de op 27 januari 2023 om 12:00 uur in de middag gehouden Algemene Vergadering van Aandeelhouders in die rechtspersoon, en dat de agenda voor die vergadering (hierna: AVA-2) met die oproeping rechtsgeldig kenbaar is gemaakt aan hen. Uit de rechtsgeldig opgemaakte notulen van de AVA-2 (productie 34 van Massari c.s.) blijkt dat daarbij rechtsgeldig vertegenwoordigd aanwezig waren Coco als enig aandeelhouder in Crystal en [eiseres] in haar hoedanigheid van bestuurder van Crystal. Hoewel rechtsgeldig opgeroepen heeft [gedaagde 2] in zijn hoedanigheid van bestuurder van Crystal de AVA-2 niet bijgewoond. Tijdens AVA-2 is [gedaagde 2], die schriftelijk te kennen had gegeven dat hij de rechtsgeldigheid van AVA-2 niet erkent, naar het oordeel van het Gerecht rechtsgeldig ontslagen als bestuurder van Crystal, en is aan hem geen decharge verleend. Dit alles brengt mee dat ook de hier besproken vordering van Massari c.s. zal worden toegewezen. Alle weren van Greenland c.s. op dit onderdeel worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen.
4.14
Uit onderdeel 5.5 van het dictum van het vonnis zoals hiervoor omschreven onder 2.11 volgt dat [eiseres] per 8 september 2022 rechtsgeldig bestuurder is van Coco. Dat betekent dat de hiervoor onder (ix) omschreven vordering van Massari c.s. voor toewijzing gereed ligt. Alle weren van Greenland c.s. op dit onderdeel worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen.
4.15
Uit onderdeel 5.6 van het dictum van het vonnis zoals hiervoor omschreven onder 2.11 volgt dat [eiseres] per 8 september 2022 rechtsgeldig bestuurder is van Crystal. Dat betekent dat de hiervoor onder (x) omschreven vordering van Massari c.s. voor toewijzing gereed ligt. Alle weren van Greenland c.s. op dit onderdeel worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen.
4.16
Ter zake van de hiervoor onder (xi) en (xiii) omschreven vorderingen van Massari c.s. wordt het volgende overwogen. Vast is komen te staan dat op 9 september 2022 een niet rechtsgeldige AvA van Coco is gehouden die is bijgewoond door [gedaagde 1], Greenland en Yosemite als aandeelhouders en die is voorgezeten door [gedaagde 2] als bestuurder van Crystal. De tijdens die AvA genomen besluiten zijn niet rechtsgeldig, waaronder begrepen het besluit tot ontslag van [gedaagde 2] als bestuurder van Coco en het besluit om hem decharge te verlenen. Door aldus te handelen hebben [gedaagde 1], Greenland, Crystal en [gedaagde 2] naar het oordeel van het Gerecht onrechtmatig gehandeld jegens Massari c.s.. Aannemelijk is dat Massari c.s. als gevolg van dat handelen schade hebben geleden en wellicht nog zullen lijden, die in elk geval bestaat uit gemaakte en mogelijk nog te maken (werkelijke) kosten voor juridische bijstand in en buiten rechte om op te komen tegen dit onrechtmatig handelen. Dit één en ander brengt mee dat de hier besproken vorderingen van Massari c.s. zullen worden toegewezen als na te melden. Alle weren van Greenland c.s. op dit onderdeel worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen.
4.17
Ter zake van de hiervoor onder (xii) en (xiv) omschreven vorderingen van Massari c.s. wordt het volgende overwogen. Vast is komen te staan dat op 9 september 2022 een niet rechtsgeldige AvA van Crystal is gehouden die is bijgewoond door Coco als enig aandeelhouder en die is voorgezeten door [gedaagde 2] als bestuurder van Coco, met [gedaagde 1] als notulist. De tijdens die AvA genomen besluiten zijn niet rechtsgeldig, waaronder begrepen het besluit tot ontslag van [gedaagde 2] als bestuurder van Crystal en het besluit om hem decharge te verlenen. Door aldus te handelen heeft [gedaagde 2] naar het oordeel van het Gerecht onrechtmatig gehandeld jegens Massari c.s.. Aannemelijk is dat Massari c.s. als gevolg van dat handelen schade hebben geleden en wellicht nog zullen lijden, die in elk geval bestaat uit gemaakte en mogelijk nog te maken (werkelijke) kosten voor juridische bijstand in en buiten rechte om op te komen tegen dit onrechtmatig handelen. Dit één en ander brengt mee dat de onder dit randnummer besproken vorderingen van Massari c.s. zullen worden toegewezen als na te melden. Alle weren van Greenland c.s. op dit onderdeel worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen. De vordering onder (xiv) voorzover gericht tegen [gedaagde 1] zal evenwel worden afgewezen, omdat zonder heldere doch niet gegeven uitleg niet valt in te zien dat [gedaagde 1], die tijdens deze AvA geen beslisbevoegdheden had, in dit verband onrechtmatig heeft gehandeld jegens Massari c.s..
4.18
Ter zake van de hiervoor onder (xv) omschreven vordering van Massari c.s. wordt het volgende overwogen. Gebleken is dat [gedaagde 2] zich na zijn ontslag als bestuurder van Coco en Crystal en onrechte is blijven voordoen en dat hij de uitschrijving van zijn persoon uit het handelsregister van de Kamer van Koophandel van Aruba als ontslagen bestuurder van Coco en Crystal ten onrechte heeft tegengehouden. Door aldus te handelen heeft [gedaagde 2] naar het oordeel van het Gerecht onrechtmatig gehandeld jegens Massari c.s.. Aannemelijk is dat Massari c.s. als gevolg van dat handelen schade hebben geleden en wellicht nog zullen lijden, die in elk geval bestaat uit gemaakte en mogelijk nog te maken (werkelijke) kosten voor juridische bijstand in en buiten rechte om op te komen tegen dit onrechtmatig handelen. Dit alles brengt mee dat ook de hier besproken vordering van Massari c.s. zal worden toegewezen als na te melden. Alle weren van Greenland c.s. op dit onderdeel worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen.
4.19
Ter zake van de hiervoor onder (xvi) omschreven vordering van Massari c.s. wordt het volgende overwogen. Gebleken is dat [gedaagde 2] eerst daags voor de mondelinge behandeling op 23 februari 2023 door dit Gerecht van het kort geding onder zaaknummer AUA202300468 aan de banken waar Coco en Crystal bankieren te kennen heeft gegeven dat hij geen bestuurder meer is van Coco en Crystal, almede dat [gedaagde 2] eerst tijdens de mondelinge behandeling van dat kort geding aan Massari c.s. (lees tevens Coco en Crystal) de bankpas van Coco/Crystal heeft overhandigd. Dit terwijl [gedaagde 2] naar het oordeel van het Gerecht vanaf het moment dat hij geen bestuurder meer was in Coco (te weten vanaf 1 november 2022) en vanaf het moment dat hij geen bestuurder meer was in Crystal (te weten vanaf 27 januari 2023) dat telkens onverwijld kenbaar had behoren te maken aan de banken waar Coco en Crystal bankieren, en telkens de desbetreffende bankpas onverwijld had behoren af te geven aan [eiseres] als zijnde de bestuurder van Coco en van Crystal. Het nalaten daarvan levert telkens een onrechtmatige daad op jegens Massari c.s. (lees tevens Coco en Crystal). Aannemelijk is dat Massari c.s. (lees tevens Coco en Crystal) als gevolg van dat onrechtmatig nalaten schade hebben geleden en wellicht nog zullen lijden die in elk geval bestaat uit gemaakte en mogelijk nog te maken (werkelijke) kosten voor juridische bijstand in en buiten rechte om op te komen tegen dit onrechtmatig handelen. De vordering onder (xvi) zal daarom worden toegewezen als na te melden. Alle weren van Greenland c.s. in dit verband worden verworpen, althans, er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld die een ander oordeel kunnen dragen. Bij dit alles wordt nog overwogen dat Massari als grootaandeelhouder in Coco en via Coco in Crystal een rechtens te respecteren belang heeft bij (toewijzing van) deze vordering ook met betrekking tot Coco en Crystal. Verwezen wordt in dit verband naar de hiervoor omschreven voetnoot 1.
4.20
De hiervoor onder (xvii) omschreven vordering van Massari c.s. behoeft geen bespreking, omdat de voorwaarde voor het instellen van die vordering niet is vervuld.
4.21
Greenland c.s. zullen, als de in het ongelijk gestelde partijen, hoofdelijk - des dat hetgeen de één heeft betaald de anderen ten belope daarvan bevrijdt – worden veroordeeld in de kosten van deze procedure aan de zijde van Massari c.s. gevallen, waaronder begrepen die van het partijen genoegzaam bekende op 12 augustus 2022 in opdracht van Massari gelegde conservatoire beslagen ten laste van Yosemite, Greenland en [gedaagde 1] op de door hen gehouden aandelen in Coco. Tot aan deze uitspraak worden die kosten begroot op (450,-- + 200,-- + 200,-- + 200,-- + 200,-- +344,-- + 242,-- + 344,-- + 242,-- + 344,-- + 242,-- + 242,-- =) Afl. 3.250,-- aan verschotten (griffiegeld en oproep- en beslagexplootkosten) en Afl. 5.625,-- aan salaris voor de gemachtigde (4,5 punten, tarief 5). Hierbij wordt nog overwogen dat de oproepkosten met betrekking tot Coco en Crystal alsmede de kosten van de beslagexploten met betrekking het leggen van beslag ten laste van Coco op de aandelen in Crystal niet in aanmerking worden genomen voor de begroting van de proceskosten omdat Massari c.s. de tegen Coco en Crystal gerichte vorderingen hebben ingetrokken.
5. DE UITSPRAAK
Het Gerecht:
5.1
verklaart voor recht dat Massari met ingang van 26 juli 2022 aandeelhouder is in Coco van de aandelen 101 t/m 449, 61 t/m 92 en 477 t/m 495;
5.2
gebiedt Greenland en Yosemite om hun aandelen, zijnde de aandelen die in het kapitaal in Coco resteren na overdracht van 80% van de aandelen in Coco aan Massari als bedoeld hiervoor onder 5.1, in escrow te plaatsen bij notaris [betrokkene 2], standplaats Aruba, middels afgifte ter escrow aan die notaris van het originele aandeelhoudersregister van Coco, zulks totdat aan de voorwaarden als genoemd in artikel 11 DA is voldaan;
5.3
verklaart voor recht dat Crystal geen schulden heeft aan Coco, Greenland, Yosemite, [gedaagde 1] en [gedaagde 2] en dat Coco geen schulden heeft aan Crystal, Greenland, Yosemite, [gedaagde 2] en/of [gedaagde 1];
5.4
verklaart voor recht dat indien Coco en/of Crystal door derden in rechte wordt aangesproken voor andere schulden dan de in de JVA en DA genoemden, welke schulden voortspruiten uit de periode voordat [eiseres] bestuurder werd van Coco en Crystal, Yosemite en Greenland en [gedaagde 2] en [gedaagde 1] onrechtmatig hebben gehandeld jegens Massari en aansprakelijk zijn voor alle door Massari te lijden schade als gevolg van dat handelen, op te maken bij staat en te vereffenen volgens de wet;
5.5
verklaart voor recht dat het thans nog inroepen van de call option door Greenland en/of Yosemite naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar is;
5.6
verklaart voor recht dat artikel 5.1 van de JVA voor [gedaagde 2] en/of Greenland, en/of Yosemite, en/of [gedaagde 1] geen recht of bevoegdheid schept om (1) al dan niet namens Coco of Crystal te bemiddelen bij de verkoop van het Serena Project, (2) namens Coco of Crystal op te treden bij de verkoop van het Serena Project of (3) met een (potentiële) koper namens Coco of Crystal te onderhandelen terzake de verkoop van het Serena Project, dan wel (4) om actief op zoek te gaan naar een koper van het Serena Project;
5.7
verklaart voor recht dat de vergadering van aandeelhouders die gehouden is in Coco als weergegeven in de als productie 29 door Massari c.s. overgelegde notulen niet rechtsgeldig is en dat de daarin genomen besluiten nietig zijn;
5.8
verklaart voor recht dat de vergadering van aandeelhouders die gehouden is in Crystal als weergegeven in de als productie 30 door Massari c.s. overgelegde notulen niet rechtsgeldig is en dat de daarin genomen besluiten nietig zijn;
5.9
verklaart voor recht dat [gedaagde 2] op 1 november 2022 rechtsgeldig is ontslagen als bestuurder van Coco;
5.10
verklaart voor recht dat [gedaagde 2] op 27 januari 2023 rechtsgeldig is ontslagen als bestuurder van Crystal;
5.11
verklaart voor recht dat [eiseres] per 8 september 2022 rechtsgeldig bestuurder is van Coco;
5.12
verklaart voor recht dat [eiseres] per 8 september 2022 rechtsgeldig bestuurder is van Crystal;
5.13
verklaart voor recht dat [gedaagde 2], [gedaagde 1] Greenland en Yosemite, door de AVA in Coco op 9 september 2022 te (laten) houden, bij te wonen en [gedaagde 2] decharge te verlenen, onrechtmatig hebben gehandeld jegens Massari c.s. en aansprakelijk zijn voor alle schade die zij als gevolg daarvan hebben geleden en/of zullen lijden, op te maken bij staat en te vereffenen volgens de wet;
5.14
verklaart voor recht dat [gedaagde 2], door de AVA in Crystal op 9 september 2022 te (laten) houden, bij te wonen en zichzelf decharge te verlenen onrechtmatig heeft gehandeld jegens Massari c.s. en aansprakelijk is voor alle schade die zij als gevolg daarvan hebben geleden en/of zullen lijden, op te maken bij staat en te vereffenen volgens de wet;
5.15
verklaart voor recht dat dat [gedaagde 2] onrechtmatig heeft gehandeld jegens Massari c.s. door zich na zijn ontslag als bestuurder van Coco en Crystal te blijven voordoen als bestuurder van Coco en Crystal door zijn uitschrijving uit het handelsregister van de Kamer van Koophandel als ontslagen bestuurder van Coco en Crystal tegen te houden en aansprakelijk is voor alle schade die zij als gevolg daarvan hebben geleden en/of zullen lijden, op te maken bij staat en te vereffenen volgens de wet;
5.16
verklaart voor recht dat [gedaagde 2] onrechtmatig heeft gehandeld jegens Massari en [eiseres] door pas daags voor de behandeling van het Kort Geding AUA202300468 aan de banken waar Coco en Crystal bankieren te berichten dat hij geen bestuurder meer is van Coco en Crystal, alsook door pas bij de behandeling ter zitting van Kort Geding AUA202300468 aan Massari/[eiseres]/Coco/Crystal de bankpas van Coco/Crystal te verschaffen, en dat [gedaagde 2] aansprakelijk is voor alle schade die Massari en/of [eiseres] en/of Coco en/of Crystal als gevolg daarvan hebben geleden en mogelijk nog zullen lijden, op te maken bij staat en te vereffenen volgens de wet;
5.17
veroordeelt Greenland c.s. hoofdelijk - des dat hetgeen de één heeft betaald de anderen ten belope daarvan bevrijdt - in de kosten van deze procedure aan de zijde van Massari c.s. gevallen, tot aan deze uitspraak begroot op Afl. 8.875,--;
5.18
verklaart dit vonnis waar rechtens mogelijk uitvoerbaar bij voorraad;
5.19
wijst af het meer of anders door Massari c.s. verzochte.
Dit vonnis is gewezen door mr. A.H.M. van de Leur, rechter, en is in het openbaar uitgesproken op woensdag 20 november 2024 in tegenwoordigheid van de griffier.
Het Gerecht volgt Massari c.s. overigens in hun standpunt dat voor een rechtsgeldige overdracht van de aandelen in Crystal (en ook van de aandelen in Coco als 100% aandeelhouder in Crystal) geen toestemming is vereist van enige minister. De in de erfpachtakte van Crystal neergelegde bepaling/voorwaarde in dit verband geldt tussen Crystal als erfpachtverkrijger en het Land Aruba als erfpachtverlener. Schending door Crystal van die aan de erfpachtverlening verbonden voorwaarde kan enkel leiden tot vervallenverklaring van het door haar verkregen recht van erfpacht. Het is van algemene bekendheid dat schending van een dergelijke aan iedere erfpachtverkrijger gestelde (zelfde of soortgelijke) voorwaarde in de praktijk nooit tot vervallenverklaring van het recht van erfpacht leidt in geval van overdracht daarvan. | Link naar deze uitspraak
|
| | |
|
|
